Right to self-determination and exculpatory consent of the minor in medical interventions;Selbstbestimmungsrecht und Rechtfertigende Einwilligung des Minderjährigen bei Medizinischen Eingriffen

Medizinrecht

Volumn 27, Issue 4, 2009, Pages 197-205

  Nebendahl, Mathias ^a  

^a UNIVERSITY OF KIEL   (Germany)

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EID: 65349095148     PISSN: 07238886     EISSN: 14338629     Source Type: Journal    
DOI: 10.1007/s00350-009-2373-2     Document Type: Article

References (113)

1. S. dazu BGH, NJW 1959, 811;
2. BGH, NJW 1972, 335;
3. BGH, VersR 1991, 812;
4. BGH, NJW 2007, 217.
5. S. dazu zuletzt Diederichsen, in: FS f. Hirsch, S. 355;
6. Pawlowski, JZ 2003, 66;
7. Wölk, MedR, 2001, 80;
8. Kern, NJW 1994, 753.
9. BGH, NJW 1972, 335, 336 m.w.N.
10. RGSt 4l, 392.
11. BGH, NJW 1959, 811.
12. BGH, NJW 1972, 335 ff.
13. BGH, NJW 1959, 811.
14. Die Relevanz der Vollendung des 18. Lebensjahres begründete der BGH (NJW 1972, 335, 337) damit, dass für 18- bis 20jährige eine Gleichstellung mit Erwachsenen im politischen Bereich teilweise vollzogen sei und in privatrechtlicher Hinsicht erwogen werde.
15. BGH, NJW 1972, 335, 337.
16. BGH, VersR 1991, 812 ff.
17. BGH, VersR 1991, 812, 814.
18. BGH, NJW 2007, 217 ff.
19. BGH, NJW 2007, 217, 218.
20. Dazu Schlund, in: Laufs/Uhlenbruck, Handbuch des Arztrechts, 3. Aufl. 2002, §75, Rdnrn. 35 ff.
21. Anders allerdings Rothärmel/Wolgast/Fegert, MedR 1999, 293, 297, die die Flexibilität der Rechtsprechungspraxis betonen.
22. Zusammenfassend Wölk, MedR 2001, 80 ff.;
23. Rothärmel/Wolgast/Fegert, MedR 1999, 293, 296f.
24. So z.B. Peschel=Gutzeit, in: Staudinger, BGB, 2007, §1626, Rdnr. 93, allerdings in Abhängigkeit von Bedeutung und Gefährlichkeit des Eingriffs;
25. Diederichsen, in: Palandt, BGB, 67. Aufl. 2008, §1629, Rdnr. 8;
26. so wohl auch Frahm/Nixdorf, Arzthaftungsrecht, 3. Aufl. 2004, Rdnr. 191;
27. Wagner, in: MüKo/BGB, Bd. 4, 4. Aufl. 2004, §823, Rdnr. 669.
28. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 361 m.w.N.
29. Vgl. etwa Boehmer, MDR 1959, 706, 707;
30. Trockel, NJW 1972, 1493, 1496;
31. Wagner (Fn. 17), §823, Rdnr. 669;
32. wohl auch Laufs, Arztrecht, 5. Aufl. 1993, S. 114; f
33. ür die strafrechtliche Beurteilung Lesch, NJW 1998, 2309, 2310;
34. Ulsenheimer in: Laufs/Uhlenbruck (Fn. 14), §139, Rdnr. 32.
35. Kern, NJW 1994, 753, 755.
36. Vgl. Wölk, MedR 2001, 80, 84;
37. Kothe, AcP 185 (1985), 105, 149 f.
38. Gitter, in: MüKo/BGB, Bd. 1, 3. Aufl. 1993, Vor §104, Rdnr. 89;
39. Pawhwski, JZ 2003, 66, 71 f.;
40. wohl auch Mittenzwei, MedR 1988, 43, 44.
41. So wohl Peschel=Gutzeit. (Fn. 17), §1626, Rdnr. 93,
42. Eberbach, MedR 1986, 14, 15 f.
43. Allgemein dazu Diederichsen (Fn. 17), Einf. v. §1626, Rdnrn. 2 ff.
44. Vgl. nur Diederichsen (Fn. 17), §1629, Rdnr. 6.
45. Kothe, AcP 185 (1985), 105, 145;
46. Schwerdtner, NJW 1999, 1525f.;
47. Schlund, JK 1999, 334, 335 f.;
48. Wölk, MedR 2001, 80, 82f.
49. So bereits BGH, NJW 1959, 811.
50. Diederichsen (Fn. 2)', S. 355, 356.
51. Mittenzwei, MedR 1988, 43, 44.
52. BGH, NJW 1959, 811.
53. So schon OLG München, NJW 1958, 633.
54. Zu diesem Gesichtspunkt Kothe, AcP 185 (1985), 105, 149.
55. Wölk, MedR 2001, 80, 82;
56. ähnlich bereits Kothe, AcP 185 (1985), 105, 146;
57. Lesch, NJW 1998, 2309, 2310.
58. S. dazu näher unten, sub IV.1.
59. Lesch, NJW 1998, 2309, 2310; im Ergebnis wohl ebenso BGH, NJW 2007, 217, 218, wonach der Arzt regelmäßig darauf vertrauen kann, dass die Einwilligung der Eltern genügt.
60. Etwa Schwerdtner, NJW 1999, 1525, 1526.
61. Dazu Huber, in: MüKo/BGB, Bd. 8, 5. Aufl. 2008, §1626, Rdnr. 61, "Leitbild fü;r die elterliche Erziehung".
62. Diederichsen (Fn. 17), §1626, Rdnr. 23;
63. Huber (Fn. 37), §1626, Rdnr. 66.
64. Kern, NJW 1994, 753, 756.
65. Im Ergebnis ebenso Kothe, AcP 185 (1985), 105, 148.
66. Wölk, MedR 2001, 80, 84;
67. vgl. auch Kothe, AcP 185 (1985), 105, 148 f.
68. BGH, NJW 1959, 811.
69. Vgl. Peschel= Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnr. 103.
70. So Wölk, MedR 2001, 80, 85.
71. In diesem Sinne etwa Rothärmel/Wolgast/Fegert, MedR 1999, 293, 296.
72. BGH, NJW 1972, 335, 337.
73. Zutreffend Kern, NJW 1994, 753, 756; und LG Frankenthal, MedR 2005, 243, mit dem Hinweis, dass sich Ausnahmen unter dem Gesichtspunkt der Glaubensfreiheit (Art. 4 Abs. 1 GG) ergeben können.
74. So Peschel=Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnr. 96; und Frahm/Nixdorf (Fn. 17), Rdnr. 191. Die weitere Einschränkung von Frahm/Nixdorf, dass der Eingriff schwerwiegende Risiken für das weitere Leben in sich berge, ist nicht verständlich. Die Tatsache, dass der Eingriff mit Risiken verbunden ist, kann schlechterdings nicht dazu fuhren, dass der Weigerung des Jugendlichen weniger Beachtung zuzubilligen ist. Die gemeinte Einschränkung dürfte sich auf Fälle beziehen, in denen das Unterlassen des Eingriffs die genannten Risiken birgt.
75. BGH, NJW 2007, 217, 218.
76. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 362; Peschel=Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnr. 94.
77. In diese Richtung deutet auch die Entscheidung des BGH, NJW 2007, 217, 218, in der darauf hingewiesen wird, dass der Arzt im Allgemeinen darauf vertrauen kann, dass die Aufklärung und Einwilligung der Eltern genügt.
78. Im Ergebnis auch Peschel= Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnr. 93.
79. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 362.
80. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 362.
81. Allg. Ansicht, statt aller s. nur Frahm/Nixdorf (Fn. 17), Rdnr. 207.
82. BGH, NJW 2007, 217, 218.
83. Dieser Hinweis ist notwendig, weil nicht davon ausgegangen werden kann, dass ein Minderjähriger Kenntnis von der ihm zustehenden Mitentscheidungsbefugnis hat, und ohne diese Kenntnis die Mitentscheidungsbefugnis nicht wirksam ausgeübt werden kann.
84. So z.B. Peschel=Gutzeit (Fn. 17), §1629, Rdnr. 93.
85. Vgl. dazu z.B. BGH, NJW 1988, 2946.
86. Diese Grundsätze behalten neben dem seit dem 1.7.1998 bestehenden Notvertretungsrecht des einzelnen Elternteils (§ 1629 Abs. 1 S. 4 BGB) ihre Berechtigung, da es anders als im normierten Fall um die gewillkürte Einräumung einer Befugnis geht.
87. BGH, NJW 1988, 2946, 2947.
88. BGH, NJW 2007, 217, 218.
89. In dieser Konstellation passt der Begriff des Vetorechtes nicht mehr, so dass zutreffender von einer Mitentscheidungsbefugnis des urteilsfähigen Minderjährigen gesprochen werden sollte.
90. Zur therapeutischen Bedeutung der Einbeziehung des einwilligungsunfä higen Patienten Rothärmel/Wolgast/Fegert, MedR 1999, 293, 298.
91. Dazu Frahm/Nixdorf (Fn. 17), Rdnrn. 177 ff.
92. S. allgemein z.B. Diederichsen (Fn. 17), §1666, Rdnr. 14 m.w.N.
93. BGH, NJW 2007, 217, 218; BGH, NJW 1972, 335, 337.
94. Zur Auflösung von Konflikten bei verweigerter Zustimmung der Sorgeberechtigten bei absolut indizierten, dringlichen Eingriffen an Minderjährigen vgl. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 360;
95. Laufs, in: Laufs/Uhlenbruck (Fn. 14), §66, Rdnrn. 11 ff.
96. Zur Problematik der ärztlichen Schweigepflicht bei der Behandlung minderjähriger Patienten auch im Hinblick auf deren Urteils- und Einsichtsfähigkeit s. Diederichsen (Fn. 2), S. 355, 360;
97. Laufs (Fn. 68), §66, Rdnr. 9.
98. Vgl. oben, sub IV.1.
99. Dazu Uhlenbruck/Laufs, in: Laufs/Uhlenbruck (Fn. 14), §40, Rdnr. 17.
100. Vgl. dazu Arbeitsgemeinschaft Medizinrecht in der DGGG (Deutsche Gesellschaft für Gynäkologie und Geburtshilfe), Stellungnahme zu Rechtsfragen bei der Behandlung Minderjähriger (Stand: September 2006), abrufbar unter:http:/www.dggg.de/download/unprotected/g-05-01-01-stellungnahme- rechtsfragen-behandlung-minderjaehriger.pdf.
101. Ubersicht etwa bei Peschel=Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnrn. 98 ff.
102. AG Schlüchtern, NJW 1998, 832f.
103. OLG Hamm, NJW 1998, 3424.
104. Etwa Peschel=Gutzeit (Fn. 17), §1626, Rdnr. 98;
105. Schlund, JR 1999, 334 ff.;
106. Schwerdtner, NJW 1999, 1525 f".
107. Ausnahmen sind unter dem Gesichtspunkt des rechtfertigenden Notstandes z.B. bei eilbedürftigen Eingriffen mit medizinischer Indikation i.S. von §218a Abs. 2 StGB denkbar.
108. So auch Diederichsen (Fn. 17), §1626, Rdnr. 12.
109. Diederichsen (Fn. 17), §1626, Rdnr. 12; zu verschiedenen Fallkonstellationen vgl. OLG Hamm, NJW 1998, 3424;
110. OLG Naumburg, FamRZ 2004, 1806;
111. LG Berlin, FamRZ 1980, 285;
112. AG Celle, NJW 1987, 2307.
113. Wagner (Fn. 17), §823, Rdnr. 671.